经过 Michael Scott Peeley. Aron Potash.

在购买公司或设施时,无缺乏环境问题。环境律师必须首先引领一项勤奋的努力,划定目标的环境足迹,然后阐明了这笔交易的环境风险和负债。这种调查过程往往涉及I期环境现场评估,环境,健康和安全合规性评估,目标人员的访谈以及审查卖方提供的许可,报告和其他文件。从勤奋过程中获得的知识归入购买协议条款的谈判,包括购买价格,环境陈述,保证和契约,相应的定义和赔偿条款,披露时间表和允许转移规定。必须解决无数的环境问题,包括遵守环境法,释放有害物质,环境允许的存在和有效性,持续的环境诉讼或其可能性,以及健康和安全问题。

一个问题,即在勤奋和购买协议谈判过程中,在洗牌中丢失的一个问题是评估是否有必要运行业务,以及如果是的话,这些信贷将如何在交易文件中对待。空气排放信贷采取许多形状和形式,但在底部,政府颁发或批准的授权是发出空气污染物的授权。各种各样的设施 - 从发电厂到石油炼油厂到医院的制造商 - 必须经常获得空气排放信贷,以合法运作。近年来,空气排放信贷课程甚至扩大到涵盖外部Fencelines之外的排放;某些公司,如运输燃料供应商,现在必须获得空气排放信贷,以涵盖与公司销售的产品相关的排放。

本文概述了从收购者律师的角度来看的空气排放信用景观(尽管我们提出的许多问题也必须通过M中的卖方处理 &交易以及融资和其他事项的环境咨询)。解决空气排放学分的第一步是确定适用的监管制度。在Tandem中,需要评估目标的运营和空气排放。了解空气排放信贷的市场条件,监管制度的潜在变化以及客户的设施运营的业务计划也是至关重要的。交易的结构 - 交易是否是股票购买整个公司,资产购买设施或部门,或者合并 - 也应如何处理空气排放信贷。所有这些投入应告知交易战略和购买协议谈判。

需要空气排放信用的节目

许多不同的计划需要空气排放信用,并且阈值考虑识别适用的计划。排放信用要求可以由当地,国家,联邦或外国当局实施。一些设施,如发电厂,面临着众多可能适用的空气排放信用计划。下面描述了一些最常见的空气发射信用计划。

在美国,最常见的空气排放信用计划之一是联邦清洁空调(“CAA”)新来源审查(“NSR”)计划。 CAA NSR计划需要在施工或修改空气排放的施工或修改之前的许可证。空气污染物浓度超过美国环境保护署(“美国EPA”)的国家环境空气质量标准(“美国EPA”)的国家环境空气质量标准(“NAAQS”)的领域新的和修改的主要空气排放来源所需的NSR许可证是必需的污染物:一氧化碳,铅,二氧化氮,臭氧,颗粒物或二氧化硫。为了获得NSR许可证,设施必须购买空气排放信贷以抵消任何增加的排放量。当设施减少现有来源的排放时,创建了NSR空气发射信用(例如通过安装更严格的控制技术或关闭操作)。这一想法是,如果一个地区与NAAQ的不存在,如果在另一个设施的排放量减少,除非增加的排放量增加,否则将无法增加其排放。授权CAA执法机构的国家和地方监管机构留下了非达洛恩NSR信用要求的确切规则,这些规则判决均受管辖权。

还有许多规范污染物排放标准和贸易计划。虽然这些计划在其特定方面有所不同,但它们在很大程度上具有相同的组件:(i)所规则空气污染物的任何发射器(1)衡量其排放和(2)的要求获得符合其排放的排放信贷; (ii)在特定时间段内的市场资料量的“盖章”(用于在该时间段期间限制市内广泛的排放); (iii)能够在开放式市场上贸易中受监管实体之间的能力。 CAP和贸易计划已经找到了青睐,因为它们提供了监管机构,可以在确保减排水平所需的级别的水平(并随时间拨回盖子以稳步降低全市排放)的水平,并且因为它们提供发射者合规性灵活性。也就是说,受监管实体可以选择减少自己的排放或从能够做出更具成本效益减排的缔约方购买信贷。这些标准污染物帽和贸易计划包括美国环保署的“酸雨计划”,1995年生效,并针对硫磺(“SOX”)和氮气(“NOX”)的酸雨氧化物的排放 - 来自化石燃料 - 发电厂。美国EPA于2015年推出了一项继任计划,跨国空气污染规则,需要在二十三个国家的发电厂,以通过帽和贸易机制减少排放。加州的南海岸空气质量管理区(“SCAQMD”)于1994年制定了区域清洁空气激励措施市场(“回收”),以减少每年4吨污染物,包括炼油厂,发电厂,航空航天制造设施,造纸厂,化工公司,食品行业设施,打印股,航空设施,沥青厂等。德克萨斯州的大规模排放厅和贸易计划适用于休斯顿 - 加尔维斯顿 - 布拉索里亚地区的Nox发射器,包括石油和天然气行业设施,化工公司,制造商,发电厂,医院,大学等。

新兴的气候变化法律使得更加复杂,因为公司现在面临温室气体的要求(“GHG”)排放信贷。 2013年1月,加利福尼亚州设立了一个排放信用制度,即将汇集来自经济的某些部门的温室气体的年排放量。覆盖的部门包括以下内容:(i)电力发电机和进口商; (ii)水泥,玻璃,氢气,铁,钢,石灰和硝酸的生产商; (iii)石油炼油厂; (iv)纸制造商; (v)固定燃烧源。 2015年,在该计划中加入了天然气和运输燃料的供应商。区域温室气体倡议(“RGGI”)是一个发射信用额度涵盖电力行业的监管,在东北10个和大西洋中的10个国家(Connecticut,Delaware,Maine,Maryland,Massachusetts,New Hampshire,新泽西州,纽约,罗德岛和佛蒙特州)虽然2011年新泽西州撤回了。RGGI CAPS总电力扇区二氧化碳(“二氧化碳”)排放量,通过要求化石燃料发电机能力随着容量而减少它们在25MW或更大的情况下获得等于其各自的二氧化碳排放量的津贴。

欧盟排放交易计划(“欧盟ETS”)始于2005年,占欧盟和其他3个国家的11000多个发电和制造设施。中国省市,包括北京,重庆,广东,湖北,上海,深圳和天津,于2013年开始实施温室气体议会和贸易系统,明年计划了国家计划。韩国于2015年实施了GHG CAP和贸易计划。在其他一些外国司法管辖区,正在进行类似的计划或正在考虑。

尽职调查对目标的空气排放

一旦确定了适用的监管制度或制度,潜在的买家必须评估所收购的业务必须做些,以便遵守法律。

这项任务是复杂的,即卖家经常未能遵守复杂的空气排放规则和信用要求。卖家可能没有准确监测或报告空气排放。这可能是不知道他们的空气排放是什么(或更糟糕的,故意歪曲对监管机构的排放)。在监管机构未准确地报告过去排放的范围内,该设施可能无法在目前水平运营的空气排放信用。事实上,如果监管机构未能意识到该设施具有要求其包含的幅度的排放,则可能已经遗漏了排放信用计划(例如帽和交易计划)。在许多上限和贸易计划中,该计划的早期是监管机构自由分配给涵盖设施的贷款。在这些早期被遗漏可能意味着在分配自由信用时失踪。监管机构通常会厌恶仔细校准的排放帽,通过在道路上发出额外的免费学分,因此在这种情况下致力于熟练的谈判。如果误操作,遭到破坏的排放问题可能会遇到脾气暴躁和诉讼,并且在最坏的情况下,大罚款或强迫设施关闭。

确定是否已正确报告排放可能需要仔细和特定于背景的勤奋。空气排放不在I期环境现场评估的范围内,与危险材料释放的标记不同,它们不易观察到。即使有限的环境遵守审计也会失败,可以量化设施的空气排放量。为了识别空气排放,可能有必要拥有知识渊博的环境顾问,以及对业务的流程和排放简介进行了对存在的设备的深入审查(可能与允许的设备不同)和如何监控和量化设备的排放方式。不同的司法管辖区具有不同的规则,了解如何监控和量化排放。例如,某些司法管辖区允许使用排放因素估计排放的设施(例如通过监测生产,并假设来自设施的排放是恒定的,并且可以使用将生产转化为排放的转换因素来确定。在其他情况下,设施必须连续监测污染物排放,并实时向监管机构报告这些排放。

一个有用的工具是某些计划所要求的年度第三方审计,例如加州的温室气体高调和贸易计划,以确认设施准确监测和报告排放。如果可从卖方或监管机构提供,则此类报告可能有助于衡量设施不准确地报告排放的风险。

市场条件,监管发展和商业计划

在谈判设施或公司的购买协议时,可能会保护什么样的绩效和数量。这些问题,尤其是后者,通常需要审查空气排放信贷市场,监管机构可能会采取措施影响市场或以其他方式修改该计划,以及客户的设施的业务计划。

排放信贷有不同的口味,并且通常根据他们的持续时间和生成来源来归类。某些排放信贷仅适用于特定合规期,例如日历年或多年期。其他人对无限期很好。排放信用也可能与它们产生的差异不同。例如,在CAP和贸易市场中,通常由运营市场的监管机构创建和分发合规信贷,而偏移是由自愿减少排放的实体生成的。不同类型的信用之间可能存在较大的价格差异,不同类型的学分可能受到不同的监管要求(例如无效要求或保持限制)。

分析买方需要多少信用,而不是询问卖方必须提供多少。如果卖方一年一度的贷款购买信贷,则卖方可能没有任何贷记,以提供覆盖运营前进。即使设施通过足够的空气排放信贷接收到允许在卖方的交易前生产水平的未来运行中,如果设施是扩大生产或修改其运营,可能需要额外的积分。

如果买方没有通过交易透气贷款获得,所以在将来的生产水平下经营业务,那么获得信贷可能是昂贵的,或者更糟糕的是,可能没有任何可用的学分。在某些市场中,可以通过相对少量的市场参与者举办学分,这些市场参与者可能不愿意向竞争对手销售积分。或者可能较少的排放减少可用于产生信贷,而不是对此类学分有所要求。作为信誉稀缺的一个例子,SCAQMD于2009年发表的,以下基于平均市场价格的非向NSR信用价格估计。允许印刷机所需的信用将花费390,000美元。汽车车身店的喷雾展位需要价值500,000美元的信用。医院锅炉的空气排放学分将运行2,000,000美元,与允许在食品制造业设施的玉米饼炸锅和烤箱相同的价格。污水处理厂挖掘机和火炬会将成本增加到3000万美元,新的垃圾填埋场将真正抵消赌注,达到140,000,000美元。为了确定需要多少学分,了解未来的生产水平和信用市场条件非常重要。

另一个重要的考虑因素是监管机构如何随时间修改排放信贷规则。监管机构通常会有监管计划的修补程序,以便在必要时举行减排的步伐,以满足监管目标,或者如果该计划的经济成本太高,则减慢减少步伐。例如,监管机构有时将通过降低每个市场参与者的控股价值来缩小市场的排放盖,买家可以通过了解计划的历史和涉及此类事项的规则来保护自己。

结束这笔交易

至于购买协议本身,关键思考是陈述和保证,任何赔偿和其他规定的程度,将使未能遵守空气排放信用要求的风险。作为一个例子,监管机构可能会寻求在关闭后的卖方持有的信用,即使卖方没有错误,这是一个风险,即购买协议可以制作到地址。

交易的整体结构承担了风险如何最佳转移。股票购买协议,资产购买协议和合并协议之间的陈述和风险转移规定差异。例如,在一个公共公司风格的合并协议中,可能会对违反陈述和保证进行赔偿,这可能几乎没有能力,使签署预先审议更重要。关于通过资产购买协议购买单一设施或分部,买方可能有能力(1)分类与空气排放信贷不合规相关的负债,因为卖方被困住的“被排除的负债”。 (2)将所需的空气排放信贷分类为“转让资产”作为交易的一部分被传达。如果主要的风险转移机制是通过环境陈述和保证(以及涉及任何违规行为的赔偿),那么在股票购买协议中会常见,那么重要的是,陈述和保证在一段时间内生存对于买方确认它,其第三方审计员和监管机构全部满足于陈述和保证是准确的。

适用监管制度及其预期演变的详情,买方计划使用该设施,相关排放市场,卖方的流程和排放监测和报告机制,可用于运输的信贷的类型和数量,以及交易全部应通知购买协议谈判和定价。在交易环境中通常会忽视空气排放信贷,但如果买方想要确保其投资的价值不会在烟雾中,则必须仔细关注它们。